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          信投話廉 第十八期

          發布時間:2021-11-24

          一、以案示警:利用“影子公司”侵吞國有資產如何定罪

          這是一起國企黨員領導干部利用“影子公司”非法經營同類營業,內外勾結侵吞國有資產的腐敗窩案。孫明文,曾任南京市鼓樓環境衛生服務有限公司(以下簡稱鼓環公司)副總經理。張京寧,曾任鼓環公司渣土運輸公司經理。周波,曾任鼓環公司職員、南京易仕達市政工程有限公司(以下簡稱易仕達公司)控股股東。章桂華,曾任鼓環公司渣土運輸公司副經理。周曉燕,曾任鼓環公司財務科科長。他們存在的違紀違法問題主要有以下三點:

          (一)非法經營同類營業。2013年,鼓樓區環衛所改制成鼓環公司,實行企業化市場運作。20136月,時任鼓環公司黨支部書記、副總經理(20141月起主持工作)的孫明文與張京寧、周波共謀共同出資(對外由周波統一出資)以鼓環公司名義購買14輛卡車,由周波及其實際控制的易仕達公司承接鼓環公司承攬的建筑垃圾和渣土清運業務。20137月至20172月,在鼓環公司自身可以購買車輛并已實際開展與周波承接同類業務的情況下,孫明文和張京寧多次利用職務便利將公司渣土清運業務交給周波及易仕達公司承運,累計從公司結算渣土清運費用2600余萬元,共獲取非法利益660萬元,其中孫明文分得230萬元,張京寧分得80萬元,周波分得230萬元。

          (二)國有公司人員濫用職權。2013年至2016年,在鼓環公司與易仕達公司結算費用過程中,孫明文、張京寧及章桂華、周曉燕等人未正確履行職責,違反國家稅收管理和財務報銷規定,同意和幫助周波以不合規票據報銷的方式結算渣土清運費用2600余萬元,造成國家稅款流失900余萬元,致使鼓環公司多繳納營業稅59萬余元。

          (三)貪污。20192月,孫明文利用職務便利,以給不符合發放全年獎金條件的相關人員發放獎金的方式,套取獎金5.55萬元。20168月至20183月,章桂華利用職務便利,采取隱瞞不報手段,私自截留垃圾傾倒費26萬余元。

          2016年,南京市對渣土運輸行業進行整頓規范,因孫明文、張京寧及周波所購車輛無相關資質,難以繼續運營,該三人密謀采取民事訴訟途徑爭取利益。訴訟期間孫明文置鼓環公司利益于不顧,對周波主張均予認可,后將法院判得的近400萬元賠償款私分。20195月,周波又起訴鼓環公司要求賠償其預期利潤1200余萬元,孫明文同步配合,最終,一審法院判決鼓環公司賠償周波1200萬元,致使鼓環公司瀕臨破產,所屬近2000名職工面臨失業風險。20196月,孫明文轉崗。20199月,鼓環公司向南京市中級人民法院提起上訴,12月,相關問題反映至鼓樓區紀委監委。2020年,在案件查辦期間,南京市中院以該民事案件涉嫌經濟犯罪為由,裁定撤銷一審判決,駁回周波的起訴。20212月,鼓樓區紀委監委向鼓樓區人民法院發函建議對2016年周波與鼓環公司的民事判決啟動再審程序。當月,鼓樓區人民法院撤銷原審判決。

          二、廉政課堂:非法經營同類營業罪

          非法經營同類營業罪,是指國有公司、企業的董事、經理利用職務便利,自己經營或者為他人經營與其所任職公司、企業同類的營業,謀取非法利益、數額巨大的行為。

          我國刑法對非法經營同類營業罪的規定在第三章破壞社會主義市場經濟秩序罪第三節妨害對公司、企業的管理秩序罪中,具體在第一百六十五條:“國有公司、企業的董事、經理利用職務便利,自己經營或者為他人經營與其所任職公司、企業同類的營業,獲取非法利益,數額巨大的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;數額特別巨大的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。”

          (一)本罪的主體。本罪的主體是特殊主體,即國有公司、企業的董事、經理。董事,是指由公司股東(大)會或職工民主選舉產生的具有實際權力和權威的管理公司事務的人員,是公司內部治理的主要力量,對內管理公司事務,對外代表公司進行經濟活動。所謂經理,是公司董事會聘任的主持日常管理工作的高級職員。

          (二)本罪的客觀方面。非法經營同類營業罪的客觀方面表現為:(1)利用職務便利,即利用了自己經營管理的職權或者職務有關的便利條件;(2)自己經營或為他人經營業務,也可以既為自己經營又為他人經營,具備其中之一的,即可構成本罪;(3)自己經營或為他人經營的營業與自己所任職的公司、企業的營業屬于同一種類;(4)獲取非法利益,數額巨大,否則,雖有經營行為,但沒有獲取非法的利益,或者雖然獲取了非法利益,但沒有達到數額巨大的標準,亦不能構成本罪。

          (三)主觀要件。本罪在主觀方面必須出于故意,并且具有獲取非法利益的目的。即明知自己或為他人所經營的業務與自己所任職公司、企業經營的業務屬于同類,為了非法謀取利益,仍然進行經營。

          (四)本罪的追訴標準。根據規定,國有公司、企業的董事、經理利用職務便利,自己經營或者為他人經營與其所任職公司、企業同類的營業,獲取非法利益,數額在十萬元以上的,應予立案追訴。

          (五)非法經營同類營業罪與一般違法經營行為的區別。一是是否利用了職務上的便利。如果行為人雖然經營了與其所任職公司、企業同類的營業,并獲利巨大,但這一行為與其所任職的職務無關,就不構成犯罪。二是經營的是否為同類營業。構成本罪必須是經營與其所任職公司、企業同類的營業,如果行為人經營的不是同類營業,不構成犯罪。三是行為人獲取的非法利益是否達到數額巨大。如果行為人利用了職務之便,并且經營與其所任職公司、企業同類的營業,但獲取非法利益未達到數額巨大,不能以犯罪論處。

          三、節氣說廉:小雪至,冬始俏,廉潔守心可御寒

          小雪,是二十四節氣中的第20個節氣,此時氣候下降,陽氣上升,而致天地不通,陰陽不交,萬物失去生機,天氣閉塞而轉入嚴冬。

          北方的小雪已悄然地落入人間,毛澤東《沁園春·雪》筆下的“北國風光,千里冰封,萬里雪飄”,讓人不禁對北國雪充滿向往。

          小雪的到來,意味一年當中天氣寒冷的開始,也意味著開春暖陽的日子隨之將至,人們對第一場雪的期待,也在寓意著對美好生活的向往,追求如雪一般純潔干凈。

          我們應當保持平和、平靜、平常的心態,在名利前面,堅守初心,不忘史命,淡泊以明志,寧靜以致遠。


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